跨境投資|海外公司如何應(yīng)對(duì)并購融資中的風(fēng)險(xiǎn)實(shí)務(wù)問題?

隨著中國企業(yè)逐漸走出國門,注冊(cè)海外公司(如開曼、BVI、中國香港等)進(jìn)行跨境并購融資掀起熱潮,在此過程中企業(yè)將面臨怎樣的風(fēng)險(xiǎn)?又該如何應(yīng)對(duì)?



跨境并購融資中公司依法設(shè)立有效存續(xù)風(fēng)險(xiǎn)

開曼和BVI注冊(cè)公司,跨境并購融資時(shí)要求提供公司良好存續(xù)證明,如果公司沒有繳納年度登記費(fèi)用會(huì)有被注銷的風(fēng)險(xiǎn),因此要注意每年按時(shí)繳納年費(fèi)。

(1)BVI要求在每年1月31日前繳納年費(fèi);

(2)開曼要求在每年5月31日(針對(duì)在1-6月期間注冊(cè)公司)、11月30日(針對(duì)在7-12月期間注冊(cè)公司)繳納年費(fèi)。

百利來協(xié)助您的開曼公司、BVI公司等海外公司后續(xù)年審事宜,您可咨詢我司專業(yè)顧問進(jìn)行了解。

跨境并購融資中公司決議風(fēng)險(xiǎn)

公司決議的有效性取決于公司注冊(cè)地法律和公司章程的規(guī)定。一份有效決議需考慮多種因素,如

(1)權(quán)限:董事會(huì)還是股東會(huì)權(quán)限;

(2)會(huì)議形式:現(xiàn)場(chǎng)開會(huì)、電話會(huì)議還是書面表決形式;

(3)決議形式:書面決議還是會(huì)議紀(jì)要;

(4)簽署方式:參與決議人簽字還是董事會(huì)/股東會(huì)主席簽字;

(5)決議內(nèi)容:是否對(duì)本次業(yè)務(wù)作出全面、適當(dāng)?shù)臎Q議和授權(quán)。

百利來提醒您:請(qǐng)盡早提供公司章程,并與客戶進(jìn)行有效的溝通,確??蛻舫鼍叩臎Q議和依據(jù)決議簽署的合同符合境外法律要求。

跨境并購融資中的擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)

1、擔(dān)保合同的管轄問題  

一般而言,各國家(或地區(qū))都會(huì)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)糾紛有專屬管轄的規(guī)定,對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的擔(dān)保,應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地國家(或地區(qū))法律。對(duì)于股權(quán)質(zhì)押,建議選擇被質(zhì)押股權(quán)標(biāo)的公司所在地法律,對(duì)將來處置股權(quán)較為有利。

2、權(quán)益轉(zhuǎn)讓問題

英美法系中,權(quán)益轉(zhuǎn)讓是擔(dān)保方式的一種,具有與抵質(zhì)押一樣的擔(dān)保效果。在適用境外法系的業(yè)務(wù)中,可考慮增加這類擔(dān)保方式,業(yè)務(wù)部門可在業(yè)務(wù)前期調(diào)查中注意收集該筆業(yè)務(wù)項(xiàng)下客戶擁有的各類權(quán)益,常見的有:保險(xiǎn)權(quán)益、質(zhì)保權(quán)益等,并可由境外律師結(jié)合適用法律和權(quán)益屬性提供可否作為擔(dān)保的意見。

3、股權(quán)質(zhì)押問題

適用香港法的股權(quán)質(zhì)押,除簽署質(zhì)押合同和辦理相應(yīng)登記之外,通常的操作還可同時(shí)要求出質(zhì)人簽署系列附屬文件,如,股票轉(zhuǎn)讓書、股票買賣契據(jù)、董事變更決議等,發(fā)生違約時(shí),質(zhì)權(quán)人完成簽署并填寫相應(yīng)內(nèi)容,使質(zhì)權(quán)人無需經(jīng)過司法程序即可買賣股票、控制公司。

4、擔(dān)保登記問題

適用香港法或開曼法、BVI(英屬維爾京群島)法的擔(dān)保協(xié)議,在各方簽署后即可生效。

香港注冊(cè)公司簽署擔(dān)保協(xié)議后,需要在香港的公司登記處辦理登記,辦理登記后擔(dān)保權(quán)人享有的擔(dān)保權(quán)可優(yōu)先于其他之后登記的擔(dān)保權(quán)人或未登記的擔(dān)保權(quán)人,該登記可向前追溯至協(xié)議生效之日起生效,登記通常由律師在協(xié)議簽署后一個(gè)月內(nèi)向公司登記處提交登記文件,建議協(xié)議簽署后立即去辦理登記手續(xù)。

不在香港注冊(cè)但在香港從事業(yè)務(wù)的公司,應(yīng)在香港注冊(cè)為非香港公司,該類公司的擔(dān)保同樣適用上述登記規(guī)定。

對(duì)于BVI或開曼注冊(cè)公司,如果其以持有的目標(biāo)公司股權(quán)對(duì)外提供質(zhì)押,BVI公司(作為出質(zhì)人)需到BVI公司注冊(cè)處做登記,開曼沒有外部登記機(jī)關(guān),無需辦理外部登記。

其他公司以其持有的BVI或開曼公司股權(quán)對(duì)外提供質(zhì)押,需要在BVI或開曼公司(作為被質(zhì)押目標(biāo)公司)的內(nèi)部股東名冊(cè)上登記質(zhì)押事實(shí)。

跨境并購融資中協(xié)議簽署風(fēng)險(xiǎn)

香港法項(xiàng)下有兩種常見的合同:

(1)協(xié)議,通常指交易各方簽署的有對(duì)價(jià)的合同;

(2)契據(jù)(DEED),通常指交易各方簽署的沒有對(duì)價(jià)的合同。

兩種類型合同簽署要求不同,協(xié)議可由公司決議授權(quán)的人員簽署,契據(jù)除由公司決議授權(quán)人員簽署之外,需要加蓋公司鋼印。

開曼法和BVI法項(xiàng)下同樣區(qū)分協(xié)議和契據(jù),協(xié)議由公司決議授權(quán)人員簽署即可,契據(jù)可以依據(jù)章程規(guī)定選擇加蓋鋼印或不加蓋鋼印。 選擇加蓋鋼印的,同時(shí)由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字(作為見證人),不選擇加蓋鋼印的,由公司決議授權(quán)的有權(quán)人簽字,并應(yīng)在簽署欄中注明“Executed as a Deed”(作為契據(jù)形式簽署)。

香港法下一些特別風(fēng)險(xiǎn)

1、財(cái)務(wù)協(xié)助問題

一家公司向另一家公司提供資助,支持該公司完成對(duì)本公司股權(quán)或資產(chǎn)的收購,如并購交易中,目標(biāo)公司為購買方因并購交易向銀行的借款提供擔(dān)保,在香港法項(xiàng)下被認(rèn)為是財(cái)務(wù)協(xié)助行為,財(cái)務(wù)協(xié)助行為被認(rèn)為侵犯了目標(biāo)公司小股東和其他沒有擔(dān)保權(quán)的普通債權(quán)人的權(quán)利,被認(rèn)為具有“冒犯性”,而不被法律允許。

財(cái)務(wù)協(xié)助是英美法系項(xiàng)下一個(gè)概念,部分常見國家或地區(qū)對(duì)財(cái)務(wù)協(xié)助行為的法律規(guī)定不同:

(1)大多數(shù)歐洲和拉丁美洲司法管轄區(qū)絕對(duì)禁止財(cái)務(wù)協(xié)助行為;

(2)美國不禁止財(cái)務(wù)協(xié)助行為,但應(yīng)注意是否涉嫌欺詐性財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移交易;

(3)英國、中國香港和新加坡,在特別情況下可獲得財(cái)務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn),如利用Whitewash Procedure(洗白程序)或債務(wù)下推方式;

(4)開曼和BVI法律沒有財(cái)務(wù)協(xié)助限制。

就香港法而言,可通過Whitewash Procedure(洗白程序)獲得財(cái)務(wù)協(xié)助行為的批準(zhǔn),一般操作是要求目標(biāo)公司新進(jìn)董事簽署一份決議和公司出具一份償還能力聲明。

2、資金確定性問題

收購行為中,買方需要確認(rèn)其具有能力完成收購并擁有足夠的資金,現(xiàn)已在收購行為中較為普遍,通常做法是在借款人所有能控制的提款前提條件滿足后,銀行要給予一個(gè)資金確定的承諾,即不能因市場(chǎng)原因而不向借款人提供資金。銀行需事先評(píng)估出具該類承諾的條件。

3、公司利益問題

香港公司進(jìn)行交易時(shí),需要保證進(jìn)行該類交易是符合公司利益的,否則不能進(jìn)行交易。當(dāng)對(duì)公司進(jìn)行交易是否符合公司利益存在疑問時(shí),需要召開公司股東會(huì),同意在缺失公司利益情形下仍同意交易。

除中國香港之外,在其他某些國家或地區(qū),公司提供擔(dān)保需要事先取得實(shí)際利益,否則也需要公司股東會(huì)決議,甚至有些國家或地區(qū),沒有取得公司利益而對(duì)外提供擔(dān)保,需要當(dāng)?shù)卣畬徟?,公司才可開股東會(huì)進(jìn)行決議。
最后更新時(shí)間:2019-09-12 閱讀:105次

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